путь к просветлению

Реферат на тему: Пробелы в праве: способы их устранения и преодоления в гражданском праве России

Раздел: Право     ВСЕ РАЗДЕЛЫ

В то же время оно вытесняет из общества чуждые ему отношения и привычки»8. Хотя право и мораль тесно связаны, различия между ними весьма существенны. Правовые нормы возникают в процессе законодательной и судебной практики, функционирования соответствующих институтов общества и государства, а мораль формируется в духовной сфере жизни. Нормы морали опираются на складывающиеся в сознании общества представления о добре и зле, чести, достоинстве, порядочности, и т.п., которые вырабатываются философией, религией, искусством в процессе этического осмысления мира. Эти различия были проанализированы Н.Н. Тарасовым и изложены в составленной им таблице9. Различия права и морали Право Мораль Способ формирования Закрепляется (издаётся) государством Возникает стихийно Форма существования В письменных источниках В сознании людей Способ обеспечения Обеспечивается государством Поддерживается силой общественного воздействия Характер регулятивного воздействия Через механизм регулирования Непосредственно через сознание Сфера действия Отношения, подконтрольные государству Отношения, неподконтрольные государству Из вышеизложенного можно сделать несколько выводов: - понятие «общественное отношение» первично по отношению к понятию «право»; - право является особым регулятором общественных отношений; - не все общественные отношения могут и должны подлежать правовому регулированию. 2. Понятие и классификация пробелов в праве В предыдущем параграфе была установлена суть соотношения понятий «право» и «общественное отношение», которая поможет сформулировать понятие «пробел в праве». Хотя среди специалистов-правоведов существуют различные точки зрения на вопрос об определении сущности пробела, определении понятия «пробел в праве», о причинах происхождения пробелов и их классификации, в основном взгляды большинства учёных сходны. В.С. Нерсесянц даёт следующее определение: «Под пробелом в праве имеется в виду отсутствие такой нормы права, которая по смыслу действующего права и характеру регулируемых им общественных отношений необходима для регулирования данных конкретных фактических обстоятельств (фактических отношений), находящихся в сфере сложившейся правовой регуляции»10. В данной дефиниции автор указывает на основную черту пробела в праве: отсутствие нормы права необходимой для регулирования конкретных общественных отношений. Также он предлагает различать понятия: «Пробел в позитивном праве – это тот случай, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента. Пробел в нормативно-правовом регулировании – отсутствие норм закона и норм подзаконных актов. Пробел в законодательстве (в узком и точном смысле этого слова) – отсутствие закона (акта высшего органа власти) вообще. Пробел в законе – неполное урегулирование вопроса в данном законе. Подобно этому можно говорить о пробелах в иных нормативных актах, обычаях, прецедентах. Как правило, отсутствие или неполнота нормы в данном акте есть и его пробел, и пробел права в целом»11 . Таким образом, профессор В.С. Нерсесянц анализирует и конкретизирует понятие пробела в зависимости от источников права.

В законодательном акте могут содержаться и специальные коллизионные нормы, регулирующие применение тех или иных специальных норм к конкретному общественному отношению, например глава 67 «Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц» ГК практически вся состоит из отсылочных и коллизионных норм. В теории права сформулировано и несколько способов толкования правовых норм в этих ситуациях: приоритет над нормами внутригосударственного права норм международного права, приоритет специальных норм над общими, приоритет федеральных законов над нормами субъектов Федерации39 . Так называемые оценочные понятия широко используются в гражданском законодательстве. Это «относительно-определённое положение, сформулированное в гражданско-правовой норме путём указания наиболее общих признаков, свойств, качеств, связей и отношений разнообразных предметов, явлений, действий, процессов, предусматривающее в рамках содержательных критериев, установленных законодателем, самостоятельную оценку правоприменителем поведения в конкретной ситуации в данной социальной среде и в данное время с учётом внутреннего убеждения»40 . Использование оценочных понятий в законодательстве В.Б. Дресвянкин объясняет тем, что «не всегда, в принципе, можно дать юридическое определение того или иного правового явления, требующего правового опосредования»41 . Кроме того, невозможно вкладывать один смысл в часто употребляемое в нормативно-правовых актах понятие42 . Оценочные понятия позволяют правоприменителю самому осуществлять «конкретизацию абстрактных понятий»43 . Например, в ГК часто используются такие формулировки как «иные способы», «другие требования», «другие лица», «несоразмерность», «необходимые расходы» и так далее, могущие иметь различное реальное содержание в зависимости от конкретной ситуации. Как правило, смысл и значение оценочных понятий уясняются с помощью специально-юридического толкования норм44 . 3. Объективная и субъективная природа пробелов в праве Анализируя точки зрения различных авторов на происхождение пробелов в праве, можно выделить две глобальные причины их возникновения: 1. Объективные – обусловлены тем, что правовое регулирование всегда отстаёт во времени от развития социальных и экономических отношений, а нормотворческий орган не может, да и не должен, предсказывать направление их развития. 2. Субъективные – обусловлены различными ошибками нормотворческого органа в процессе принятия законодательных актов - от технико-юридических до политических: неверный выбор формы акта, нарушение процедуры подготовки и принятия акта, неверное определение предмета правового регулирования, недооценка общественного мнения, недостаток правовых средств для воплощения в жизнь норм данного акта и др. Объективные причины, как уже было сказано, обусловлены неизбежным отставанием правового регулирования, и вызываются следующими основными факторами: - многообразие и динамизм общественных отношений, составляющих предмет правового регулирования; - различие интересов и потребностей разных субъектов права45 . Развитие конкретного общественного отношения проходит несколько этапов: 1. Появление единичных случаев – на этом этапе происходит изучение, апробация на практике, придание некой формы новому общественному отношению. 2. Распространение отношения – на данном этапе новое отношение начинает широко применяться в обществе. 3. Решение вопроса о возможности правового регулирования появившегося общественного отношения – на этой стадии происходит общественная дискуссия о том, должно ли входить указанное отношение в круг отношений, регулируемых правом, какими способами необходимо его регулировать, на каком уровне и так далее.

Таким образом, обычное право, по определению Д.И. Мейера, является «юридическим положением, раскрывающимся в неоднократном и однообразном применении»62 . Дальнейшие рассуждения приводят его к утверждению, что если все принадлежности обычного права соблюдены, то обычай рождает право для граждан и показывает влияние на действительность. Это влияние обнаруживается, в том числе, в определении юридических отношений, не определённых законодательством, то есть в восполнении пробелов права63 . Это единственное прямое упоминание автора о способах восполнения пробелов в русском гражданском праве. Можно заметить, что сходным образом толковали значение обычая и римские юристы. Говоря о праве юристов, Д.И. Мейер определяет его сущность как «совокупность юридических определений, выведенных юристами путём мышления из законов и обычаев»64 . Подчёркивая важность практической деятельности юристов, автор выстраивает следующую логическую цепочку65 : Посредством логических рассуждений и умозаключений можно извлечь из закона такие положения, которые законодатель, может быть, и не имел ввиду в первоначальном варианте закона. Действующее законодательство прямо запрещает судье отказывать истцам в разрешении спора за неимение закона, под который можно подвести данный случай. Путём практики образуется множество юридических определений, представляющих собой логические выводы из законов. Из этих размышлений Д.И. Мейера можно сделать вывод, что деятельность юристов, в конце концов, приводила к формированию судебных прецедентов, помогающих преодолеть пробелы в законодательстве. Таким образом, анализ позиции автора в толковании сущности источников права позволяет говорить о том, что в русском гражданском праве существовало два пути: а) применение обычного права – как средство восполнения пробелов, существующих в писаных законодательных актах; б) практическая деятельность юристов, подтверждённая решениями судей по конкретной тяжбе, - как способ их преодоления. В дальнейшем изложении материала Д.И. Мейер больше не возвращается к этому вопросу и вообще не упоминает в своем учебнике о правовых пробелах. В параграфе 39 он уделяет внимание вопросу сущности стечения и столкновения прав и разработке способов их разрешения66 , но в обоих случаях речь идёт о соотношении уже имеющихся в законодательстве норм права, а не об отсутствующих. Вероятно, действующая система гражданского права и имеющиеся способы преодоления пробелов в этой отрасли в большей или меньшей степени устраивали всех участников гражданских правоотношений, и поэтому Д.И. Мейер не стал заострять внимание на этом вопросе и разрабатывать теоретические аспекты восполнения пробелов законодательства. 3. Способы устранения и преодоления пробелов в советском гражданском праве Становление советского гражданского права происходило в сложных общественно-политических условиях. Известный советский цивилист Олимпиад Соломонович Иоффе так характеризовал этот период развития права: «Исходной проблемой, привлёкшей к себе в первую очередь внимание советской цивилистической теории, была проблема самой сущности советского гражданского права»67 .

Великий Правитель не вмешивается во взаимоотношения вассального царя со своим народом. Подобным же образом, в Израиле десять заповедей определяют религиозные обязанности, но предоставляют достаточно широкие гражданские права. Условия, определяющие нормы гражданского права, которые мы находим, к примеру, в «Книге Завета» (Исх. 21-23), изначально являлись положениями закона, сведенными воедино с целью их кодификации и устранения различий соответствующих норм у разных колен. Лишь впоследствии этот свод законов стал основой для создания определенной морали. Пункт, в соответствии с которым документ должен публично зачитываться в святилище вассала через определенные промежутки времени. С чем-то подобным мы встречаемся и в Израиле (Нав. 24:26; Втор. 31:9-13). Призывание богов участвующих сторон в свидетели. В Израиле подобное призывание, естественно, отсутствовало. Благо и зло, связанные с соблюдением или нарушением завета. Мы не знаем, содержали ли подобные же формулы древнейшие заветы израильтян, что же касается «Книги Завета», 26 главы книги Левит и законов, представленных во Второзаконии (Втор. 27-28), то здесь они содержатся явно (ср. Нав. 8:34)

Курсовая работа пробелы в праве и способы их устранения в казахстане

Вещно-правовые способы в системе защиты гражданских прав

Контрольная работа по курсу гражданского права

Защита авторских и смежных прав в Республике Казахстан

Курсовая работа по гражданскому праву

Понятие и виды сделок в гражданском праве Республики Казахстан

Практические ситуации в гражданском праве и способы их разрешения

Способы защиты гражданских прав

Способы защиты гражданских прав в административном порядке

Гражданское право - сделки

Вещи как объекты гражданских прав (Контрольная)

Гражданское право (Контрольная)

Гражданское право (Шпаргалка)

Гражданское право РФ

Гражданское право

Место обязательственного права в системе гражданского права

Обязательства в Римском и современном гражданском праве

Понятие гражданского права как отрасли права

Предмет и метод гражданского права

Шпаргалка по гражданскому праву

Наследственное правоприемство по Российскому гражданскому праву

Осуществление гражданских прав

Гражданское право (шпоры для гос экз)

Шпоры по гражданскому праву (2003г.)

Гражданское право в системе права

Шпаргалка по Гражданскому Праву РФ (часть первая и вторая)

Возникновение (создание) юридического лица в современном гражданском праве

Ответственность в российском гражданском праве

Личные (гражданские) (права и свободы в конституциях США и Испании /сравнительный анализ/)

Ценные бумаги как объекты гражданских прав

Ценные бумаги как объекты гражданских прав

Источники гражданского права

Понятие гражданского права

Субъективное гражданское право на жилое помещение: нормативные основания и некоторые проблемы правовой охраны

Ответственность по гражданскому праву

Основные положения гражданского права Российской Федерации

Основы римского гражданского права

Источники Гражданского права республики Беларусь

Гражданское право

Личные (гражданские) права человека

Гражданское право как отрасль права /Украина/

Реклама как объект гражданских прав

Гражданское право

Недвижимое имущество как объект гражданского права

Производственные и потребительские кооперативы как субъекты гражданского права

Коммерческое право - отрасль гражданского права

Cроки в гражданском праве

Валютные ценности как объекты гражданских прав

Гражданское право

Гражданское право

Гражданское право (общая часть)

Диплом по гражданскому праву

Институт собственности по гражданскому праву и его значение в становлении рыночной экономики в России

Опека и попечительство в гражданском праве РФ

Проблемы недействительных сделок в гражданском праве

Сделки в гражданском праве

Товарищество на вере как субъект гражданского права

Шпоры по Гражданскому праву Украины (общая часть)

Гражданское право

Шпоры по гражданскому праву и процессу

Гражданское право

Вещи как объект гражданского права.

Расчеты в гражданском праве

Актуальные проблемы гражданского права

Анализ источников гражданского права: тенденции развития и применение в гражданском праве РФ

Государственная регистрация в гражданском праве

Граждане - субъекты гражданского права

Граждане, как субъекты гражданского права

Гражданские права человека

Гражданское право

Гражданское право

Гражданское право

Гражданское право

Гражданское право

Гражданское право как отрасль частного права

Гражданское право Российской Федерации

Гражданское право, как отрасль частного права

Деньги как объект гражданских прав

Животные как особый объект гражданских прав

Защита гражданских прав

Земельный участок как объект гражданских прав по законодательству Российской Федерации

Информация как объект гражданских прав

Ипотека в гражданском праве

Источники гражданского права

Место гражданского права в системе отраслей права. Признание сделки недействительной

Муниципальные образования, как субъекты гражданского права (учредительные документы, право собственности и приватизация объектов муниципальной собственности, компетенция администраций муниципальных образований в гражданском обороте)

Недвижимость как объект гражданских прав

Некоммерческие организации как субъекты гражданского права

Объекты в гражданском праве

Объекты гражданских прав

Ограниченные вещные права в гражданском праве

Основные понятия гражданского права РФ

Основы судопроизводства в гражданском праве

Осуществление субъективных гражданских прав

Ответственность несовершеннолетних в гражданском праве

Понятие вины в гражданском праве России

Понятие защиты гражданских прав

Понятие и виды объектов гражданского права

Понятие и виды обязательств в гражданском праве

Понятие юридического лица в современном гражданском праве России

Право собственности в гражданском праве

Предмет гражданского права

Представительство по российскому гражданскому праву

Приобретательная давность в гражданском праве

Развитие гражданского права в XVIII в.

Российская Федерация как субъект гражданского права

Система вексельных обязательств в современном российском гражданском праве

Современные источники гражданского права и их классификация

Сроки в гражданском праве

Сроки в гражданском праве

Сроки исковой давности в гражданском праве

Структура гражданского права

Теория наследования в гражданском праве и ее составляющие

Юридические лица в гражданском праве России и Монголии: сравнительно-правовой анализ

Виды договоров и их классификация в гражданском праве

Социальная работа в пенитенциарных учреждениях Республики Казахстан

Пробелы в праве и способы их устранения

Пробелы в праве

Виндикационный иск как способ защиты вещных прав

Контрольная работа по всеобщей истории государства и права

Контрольная работа по Римскому праву

Способы обеспечения прав граждан

Товарный знак как способ защиты прав, торговая марка как средство продвижения

Контрольная работа по истории государства и права зарубежных стран

Контрольная работа по истории государства и права зарубежных стран

Понятие и содержание субъективного права потребителя на безопасность товаров, работ, услуг

Способы защиты прав граждан, местное самоуправление

Правила охраны труда при работе на персональном компьютере

Курсовая работа по трудовому праву

Нелюбимое правило: практикум работы над правилом употребления "Н" и "НН"

Правила безопасности при работе в лабораториях кафедры агрохимии

Правила учета строительно-монтажных работ у заказчика

Гражданско-правовые способы защиты права собственности

Защита прав потребителей при выполнении работ (оказании услуг)

Ответы на вопросы контрольной работы по праву

Права потребителей при выполнении работ (оказании услуг) и их защита

Правовые способы и формы защиты нарушенных прав и законных интересов предпринимтелей

Способы защиты нарушенного права в жилищной сфере

Способы защиты права собственности

Юридические способы защиты авторского права в России

Правила работы на компьютере

Правила выполнения курсовой работы по дисциплине "Менеджмент"

Социальная работа образовательного учреждения по защите прав детей

Способи і правила укладання плитки на вертикальну поверхню на цементному розчині

Пути и способы повышения устойчивости работы РЭА

ГО Правила поведения и действия населения при производственных авариях и стихийных бедствиях

Актуальные вопросы государственного контроля соблюдения законодательства о защите прав потребителей

Некоторые вопросы обеспечения прав обвиняемого на предварительном расследовании

Граждане как субъекты административного права

Административное право (шпаргалка)

Проблемы избирательного права современной России

Административное право РБ

Административная ответственность за нарушение порядка государственного управления и правил охраны здоровья. Органы, уполномоченные рассматривать дела об административных правонарушениях

Административное право РФ

Природа и система административного права

Арбитражный суд, право на обращение в арбитраж, представительство

Банковское право

Шпаргалка по банковскому праву

Защита авторских прав

Авторское право

Гражданское общество и право по Гегелю

Гражданское, торговое и международное частное право

Наследственное право: завещание

Права человека

Право собственности некоммерческих организаций на жилые и нежилые помещения

Проблемы защиты авторского права в сфере web-журналистики Рунета

ЦивЁльно правовЁ вЁдносини - батькЁвство (Гражданско-правовые отношения - родительские права и обязаности)

РЕФЕРАТЫ referat.star-info.ru.